导读：一个强奸侵犯案，判断男方是否构成强奸罪，除了综合整个案件的证据，还需判断在案件中，男方是否违背妇女意愿，采用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生关系，倘若条件齐全，那么则构成强奸罪。

但有些案件中，男、女方承认发生关系，证据也表明是男方与女方发生了关系，但是如果不对案件进行全面仔细地审查，未查明在案件中，男方之所以与女方发生关系未违背女方意愿，整个过程中男方也没实施暴力、胁迫或者其他手段，冒然以强奸罪定案论处，则违背刑法罪刑法定原则原则，造成冤假错案。

因为此类案件中存在半推半就的情形，女方在其中的作用，也就是“就”更多一些，并未显现出特别反抗，但更多是顺从，而男方“推”的作用，强迫的作用并不明显，实质上，此时已经不再是理论问题，而是证据与事实认定的问题。

下面，我们通过一个案件对“半推半就”进行分析说明，有不对的地方欢迎留言评论。

基本案情

揭阳市中级人民法院

李某系九零后，广东揭阳人，初中毕业就辍学，长期以务工谋生，日常爱好就是喜欢在交友平台上交友，某音、某信朋友圈、某陌均是李某交友阵地。

2017年1月下旬，李某通过手机软件某陌与林某聊天认识，后两人经常通过某陌聊天，聊天内容比较开放，均是谈情说爱。

同年2月3日，李某与林某第一次见面后，就将林某带至普宁市流沙南文竹南路后坛村“悦豪租房”，并登记住宿于310号房。

当天22时许，李某在该房内与林某发生了关系，后李某独自离开该房间。

事后，李某欲与林某撇清关系，便拉黑林某，林某发觉后，认为李某将其某陌和手机号码“拉黑”就是为了逃避责任，觉得李某的人品不好，认为被李某欺骗了，就想将李某送入监狱，后向亲属诉说被侵犯的经过。

次日，林某在其亲属陈某的陪同下向公安机关报案。

李某到公安机关后，做了三次供述，二人系网上认识，且第一次见面，承认与林某发生关系，但是系林某自愿行为，自己没有动用暴力、胁迫或者其他手段。

林某经检查，未受伤，其陈述与李某系网上认识，二人第一次见面，是李某使用了暴力行为，违背了其意志，但是之后又称系其自愿与其见面，发生关系时是否被强迫，含糊其辞。

对本案的思考

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李某与林某系网上认识，第一次见面便发生关系，那么本案中，李某是否采用暴力、胁迫，或者趁机采用其他行为，违背林某意愿，与之发生关系，如果有，则构成强奸罪无疑。

可如果确为谈恋爱而发生关系，那么在本案中可能存在“半推半就”的情形，就要依照有关规定，对于“半推半就”的问题，认真审查清楚，作全面的分析，不是确系违背妇女意志的，一般不宜按强奸罪论处。

因此，必须综合考虑李某、林某两人平时关系如何，是在什么环境和情况下发生性行为的，事情发生后林某的态度怎样，林某是在什么情况下报警的等等事实和情节，全面进行审查和分析，进而判断李某的行为是否违背林某的意志。

“半推半就”的来源，为何要探讨其存在的意义？

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“半推半就”是一个汉语成语，意思是心里愿意，表面上却推辞的样子，出自王实甫《西厢记》第四本第一折：“半推半就，又惊又爱，檀口揾香腮。”

半推半就不是法律原创用语，只是被借用到强奸罪案中描述一种即有“推”又“就”的情形。

说得简单点，“半推半就”在强奸罪中的一种出罪情形，存在“半推半就”，就要分析男女双方当时的状态，究竟是男方“推”大于女方的“就”，还是后者大于前者，如果是后者，男方可出罪，不用承担刑事责任。

1984年颁布的《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》，最早对“半推半就”做了认定，目的在于防止某些强奸案件中，妇女方诬告的行为。

原文如下：

“有的妇女与人通奸，一旦翻脸，关系恶化，或者事情暴露后，怕丢面子，或者为推卸责任、嫁祸于人等情况，把通奸说成强奸的，可以视为半推半就，如果属于半推半就，一般不宜按强奸罪处罚。”

注意：该解答已经废止，但是在司法实践中依旧用到其中的理论。

虽然已经废止，但其作用在强奸案例中是不可代替的。

究其原因在于，强奸犯罪案件中，可能有时并不全是使用暴力或威胁等手段明显违背妇女意志，与妇女发生性关系。

“性”的问题在现实中就是一种很隐蔽的不可谈的问题，发生的场合、地点具有封闭性，无第三人可知，因此，是否违背妇女意愿不可单凭妇女一方判断，也就是说存在泾渭分明的情况，这就是所谓的“半推半就”的情形。

“半推半就”的特点：

此种案件均有一个前提，即未使用明显的暴力、威胁手段。

常见于发生在妇女未明显醉酒、发生在“网聊”、“约炮”过程的陌生人、熟人之间。

总而言之，要说清楚“半推半就”，就要看男、女双方到底是“推”多一点，还是“就”多一点，其实这也是司法实践中较难认定的问题。

因为在案发时，处于封闭空间无第三人在场，因此就会出现男方说女方自愿，女方说男方强奸的各自说辞，谁对谁错不好分辨。

“半推半就”的认定，就能很好地解决并判断女方是否无理取闹的问题，也可排除男方与女方系半推半就，辩解己方无罪的问题。

司法实践中，男、女网友见面后发生关系，后女方报警称遭侵害，男方使用暴力等手段违背其自愿，自己并未半推半就，此时如何对其进行认定？

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《刑法》中规定，强奸罪是指以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女，或者奸淫不满十四周岁的幼女的行为。

说得通透点，强奸犯罪案件所侵犯的法益系妇女的性的决定权，性的决定权不仅仅包括是否性交的权利，也包括性交对象、时间、地点等方面的决定权。

因此，司法实践对“半推半就”的认定，实质上是对是否违背妇女意志的认定。

认定时，一般需要从以下几个方面进行判断：

案发前，妇女对所发生的关系有无认知能力，包括了妇女自身年龄状况、精神、神志情况，男、女双方认识过程、聊天记录等因素。

案发中，判断有无妇女反抗能力，包括行为人是否采用暴力、胁迫或者与之具有相当性的其他手段程度大小，妇女对所处环境是否自愿前往、妇女自身身体状况、有无受伤、发生关系有无呼救等因素

倘若，行为人并没有使用暴力、胁迫等，妇女身上未见伤痕，衣物完好无损，过程中没有呼救，那么网上见面到现实发生关系，是符合妇女心理预，此时“半推半就”中“推”的可能性大于“就”。

案发后，需要判断妇女有无做出明确拒绝的客观原因，综合考虑当时的环境，行为人与妇女是否系熟人关系等。

具体到本案，林某以自己不存在“半推半就”，而系李某采用暴力，违背其意愿发生关系，李某构成犯罪么？

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法条链接：

《中华人民共和国刑法》第二百三十六条规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女、奸淫幼女的；（四）二人以上轮奸的；（五）奸淫不满十周岁的幼女或者造成幼女伤害的；（六）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

如果李某构成强奸罪，根据相关规定，可被判处可能判处三到五年间，但要综合考虑是否存在自首、认罪认罚、取得被害人原谅情形，但此前需要一系列综合证据和事实认定李某是否真的构成犯罪，才能定罪。

本案的核心问题是，李某是否采用暴力、胁迫或者其他具有相当性的手段，是否违背林某意愿，与之发生关系。

因此，需要综合考虑李某、林某两人平时关系如何，是在什么环境和情况下发生性行为的，事情发生后林某的态度怎样，林某是在什么情况下报警的等等事实和情节，全面进行审查和分析，进而判断李某的行为是否违背林某的意志。

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首先，李某、林某“某陌”聊天记录至关重要，且该聊天记录已被公安机关固定，记录内容真实客观反映了两人当时的真实心理。

聊天记录显示，李某、林某二人两人认识不到七天，也就是一个星期时间左右，但从频繁“某陌”聊天记录内容可以看出，二人语言较为暧昧，多涉及“两性”话题。

二人聊天内容如下：

李某所发信息：“我想在你的被窝里”、“相约酒店”、“想和你在一起的冲动”等等。

林某所发信息：“你这玩笑不得不让人想入非非啊”、“其实我对你感觉也不错”等等。

由此可见，至少案发前，李某、林某二人关系比较亲密，也可知道林某对开房发生关系是具有一定的心理预期。

从二人在公安机关的陈述中也知道，二人从网上认识到见面，再到旅社开房都是出于自愿，并不存在林某被强迫的情况。

其次，李某、林某发生关系时，二人的言行如何，也需要判断。

侦查阶段，林某陈述是不愿意与李某发生关系的，期间存在挣扎情形，但是没有出现激烈反抗行为。

案发时的地点处于旅社三楼房间，空间具有一定封闭性，但楼下及周边还是有服务人员和房客在活动。

但林某却没有及时呼救，也没有企图冲出房间向他人求助，旅社的经营者徐某也证实没有发现异常情况。

林某陈述案发时其还一直在玩手机，可见当时林某是有可以报警的，但在案发过程中其没有及时打电话报警。

李某供述，案发过程，其没有对林某使用暴力行为，也没有限制林某的自由，更没有捆绑林某。

可见，李某、林某在发生关系过程中双方的言行较为平和，并没有发生激烈的语言争执或者肢体冲突。林某虽有“重新穿上裤子”、“用手推开李浩杰”等举动，但仍属于“半推半就”的情形。

最后，案发后，李某离开了旅社，林某继续呆在旅社洗澡并等候李某返回，还多次发信息联系催促李某回旅社。

重要的是，林某还与他人通过“某陌”聊天，聊天过程，没有流露出任何异常情绪，也没有出现向他人求助等举动。

见李某迟迟不返回，发信息又未回，林某于凌晨3时独自退房离开旅社，当时旅店老板证实未发现其有异常情况。

综上，可以认定李某与林某发生关系属于通常所说的“半推半就”的情形，李某与林某发生关系的行为并不违背林某的意志。

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最终法院审理认为，李某、林某二人发生关系，李某未采用暴力、胁迫或者其他具有相当性的手段，未违背林某意愿，经过审查，林某属于半推半就情形，故判决李某无罪。

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写在最后，本来系男女朋友之间的恋爱行为，可李某作为男人，竟然不敢担当，事后拉黑李某，其人品具有一定问题，但林某却选择报警，欲要李某坐牢弥补其所犯错误，这样的行为，你们认为构成诬告陷害罪么？

参考资料：

1.广东省揭阳市中级人民法院《李某强奸二审刑事判决书

2.郑旺佳《“半推半就”式强奸的司法实践认定标准》

3.甪直文学院《“半推半就”在强奸案中如何定义》

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